ПЛАН.

1. Введение

2
2. АВТОРСКОЕ ПРАВО ПРИМЕНИТЕЛЬНО

К КОМПЬЮТЕРНЫМ ПРОГРАММАМ

3
3. ПЕРЕДАЧА ПРОГРАММНОГО ПРОДУКТА

8
4. ПРОДАЖА ПО

12
5. ОТНОШЕНИЯ МЕЖДУ ФИРМАМИ ПРОИЗВОДИТЕЛЯМИ
ПО И ПРОГРАМИСТАМИ РАБОТАЮЩИМИ ПО НАЙМУ 15
6. РАЗРАБОТКА ПО НА СТОРОНЕ

21
7. ОФОРМЛЕНИЕ ВЗАИМООТНОШЕНИЙ МЕЖДУ СОАВТОРАМИ 25
8. ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ИСКА ЗА НАРУШЕНИЕ АВТОРСКОГО ПРАВА 30
9. ПРАВОВЫЕ ИНФОРМАЦИОННО-ПОИСКОВЫЕ СИСТЕМЫ 33
Заключение

36
Список использованной литературы

37

ПРАВОВОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИНФОРМАЦИОННЫХ СИСТЕМ.

Введение.

Правовой нигилизм - часть нашей ментальности; сломить его ужесточением законов невозможно, а единственный путь стать страной законопослушных граждан - это путь ежедневного применения норм действующего законодательства для защиты своих прав, в том числе и авторских прав на компьютерные программы и базы данных.

Правовая база, охраняющая права авторов, в Украине уже существует.
Украина является участником двух конвенций, посвященных охране авторского права, - Женевской и Бернской, а ныне действующий Закон «Об охране авторских и смежных прав» вполне современен и дееспособен.

Но, к сожалению, не только программисты, разрабатывающие программы для
ЭВМ, но и сами украинские фирмы, прославившиеся своими программами, не знают своих прав, не закрепляют их за собой, и даже не замечают, что они, возможно, уже обворованы, и не понимают того, что, во-первых, авторские права (иначе - интеллектуальная собственность) уже суть товар, на который есть свой покупатель, а во-вторых, авторские права - это один из легальных, цивилизованных и действенных рычагов конкурентной борьбы в условиях рыночной или, если хотите, переходной экономики.

В данной курсовой работе была предпринята попытка рассмотрения некоторых вопросов связанных с защитой и использованием авторских прав применительно к компьютерным программам и базам данных.

2. АВТОРСКОЕ ПРАВО ПРИМЕНИТЕЛЬНО К КОМПЬЮТЕРНЫМ ПРОГРАММАМ.

Авторское право.

Существуют понятия защиты интеллектуальной собственности и охраны интеллектуальной собственности. Все действия по защите интеллектуальной собственности происходят и выполняются в суде, в процессе разбирательства фактов нарушения авторских прав. Действия по охране интеллектуальной собственности (иначе - объектов авторского права) выполняются заинтересованными лицами - обычно авторами, в частности, авторами компьютерных программ или баз данных либо предприятиями-разработчиками при создании объектов авторского права.

В соответствии с Законом Украины “Об авторском праве и смежных правах”, программное обеспечение (ПО) может охраняться как компьютерная программа или база данных. Кроме того, Законом предусмотрена охрана авторских прав сборников произведений, т.е. составных произведений.

В соответствии со ст.5 Закона компьютерная программа является письменным литературным произведением. В любом письменном произведении необходимо различать содержание и форму. Поэтому следует определить, что в компьютерной программе является содержанием, а что формой.

К элементам содержания компьютерной программы относятся идеи, теории и другие научные разработки, положенные в ее основу. Все они не охраняются авторским правом.

А вот форма компьютерной программы (набор инструкций из слов, цифр, кодов, схем, символов, читаемых машиной) является объектом авторского права.

Кроме того, авторское право распространяется и на аудиовизуальные отображения, полученные в результате разработки компьютерной программы.
Если распечатать на бумаге исходный текст программы и их аудиовизуальные отображения, то получим в чистом виде письменное литературное произведение с “картинками”. Причем сами картинки интерфейса программы, распечатанные на бумаге, могут охраняться как произведения изобразительного искусства.

Базой данных является совокупность данных, материалов или произведений, читаемых машиной. В связи с этим база данных охраняется как сборник произведений.

Причем сборник произведений охраняется Законом Украины “Об авторском праве и смежных правах” только в том случае, если не причиняется ущерб охране входящих в него произведений.

Автору программы принадлежат личные (неимущественные) и имущественные права. Автор программы может передать, например работодателю, только имущественные права, полностью или частично. Личные (неимущественные) права автора неотчуждаемы в принципе.

К личным (неимущественным) правам автора относятся права: требовать признания своего авторства, упоминания своего имени в связи с использованием программы, если это практически возможно; запрещать упоминание своего имени, если он как автор произведения желает остаться анонимом; выбирать псевдоним (вымышленное имя) в связи с использованием программы; противодействовать любому искажению, извращению либо иному изменению программы или любому иному посягательству на нее, что может повредить чести и репутации автора; обнародовать программу.

К имущественным правам автора или другого обладателя авторского права относятся исключительные права на использование программы в любой форме и любым способом, а также исключительное право разрешать или запрещать следующее: воспроизведение (копирование) программы; публичный показ; переработки, адаптации, аранжировки и иные подобные изменения программы; распространение программы посредством продажи, отчуждения иным способом или путем сдачи внаем либо прокат и иной передачи до первой продажи экземпляров программы; импорт экземпляров программы и иное введение программы в коммерческий оборот.

Регистрация авторского права.

Обладатель авторского права или какого-либо исключительного правомочия на произведение (программу) для свидетельства об авторстве на обнародованное либо необнародованное произведение, о факте и дате опубликования произведения или о договорах, затрагивающих права автора на произведение, в любое время в течение срока охраны авторского права может его зарегистрировать в официальных государственных реестрах.

В соответствии с Законом любое лицо, владеющее авторским правом на компьютерную программу или базу данных, может его зарегистрировать в ГААСП.
Для регистрации необходимо оплатить регистрационный сбор и подать заявку установленной формы, к которой должен быть приложен один экземпляр исходных текстов (его фрагментов) компьютерной программы или базы данных.

Хотя компьютерная программа является составным произведением, она регистрируется разработчиком как одно произведение, т.е. в целом.

Дело в том, что в соответствии с Законом Украины “Об авторском праве и смежных правах” программное обеспечение может охраняться только как компьютерная программа или база данных, поэтому разработчик самостоятельно классифицирует свой программный продукт для последующей регистрации его авторских прав.

О регистрации прав автора или его правопреемника выдается свидетельство. При возникновении спора регистрация признается судом как юридическая презумпция авторства, т.е. считается действительной до тех пор, пока в судебном порядке не будет доказано иное.

Государственная регистрация осуществляется в соответствии с порядком, установленным Государственным агентством Украины по авторским и смежным правам (ГААСП), составляющим и периодически издающим каталоги всех регистраций.

Регистрируя компьютерную программу (базу данных) в целом, разработчик получает охрану авторских прав на составное произведение, что является ни чем иным, как регистрацией намерений выпускать компьютерную программу (базу данных), состоящую из оговоренных объектов. Воссоздавать (тиражировать) и использовать такое произведение Заявитель сможет только в случае, если получить соответствующее разрешение от лиц, владеющих авторскими имущественными правами на его составные части.

Такой порядок регистрации программного продукта никакой реальной пользы Заявителю не приносит.

При попытке разработчика зарегистрировать все составные части компьютерной программы (базы данных) его ожидают значительные финансовые издержки.

Так, за регистрацию одного произведения с юридических лиц взимается регистрационный сбор в размере 234грн. Так как любая компьютерная программа состоит из сотен объектов, каждый из которых может быть самостоятельным произведением, то регистрационный сбор может составить десятки тысяч гривень. Понятно, что при таком регистрационном сборе зарегистрировать авторские права на разработанную программу (базу данных) практически невозможно.

Авторские права на составные части ПО можно не регистрировать. При правильном оформлении как трудовых отношений (регламентирующих порядок создания ПО) с авторами, так и гражданско-правовых (регламентирующих передачу авторских прав на ПО), все права на разрабатываемое ПО будут сохраняться за работодателем. В этом случае достаточно на каждом экземпляре
ПО ставить знак охраны авторских прав, который состоит из латинской буквы С в круге, имени (наименовании) лица, владеющего авторским правом, и года первой публикации произведения.

Защита авторских прав.

Уже этих положений вполне достаточно, чтобы предприятие-разработчик компьютерной программы, предварительно заключив со своими программистами контракты, включающие условия об уступке авторских имущественных прав работодателю, выполнило следующие действия: а) регистрировало или не регистрировало (по желанию и возможностям) теперь уже свою программу в ГААСП; б) предлагало ее к продаже, оповестив своих покупателей о своих правах проставлением знака копирайта на упаковке каждого экземпляра программы.

Тот же знак копирайта должен появиться и при запуске программы на дисплее (рядом с ее названием). Если при этом появится сообщение о том, что
«программа защищена законодательством Украины и международным правом», то это уже будет соответствовать действительности, поскольку ст.3 Закона
Украины «Об авторском праве и смежных правах» устанавливает, что «...если международным договором, участником которого является Украина, установлены иные правила, чем те, которые содержатся в законодательстве Украины об авторском праве и смежных правах, то применяются правила международного договора».

Любая организация, занимающаяся разработкой и распространением программ для ЭВМ, озабочена решением главного вопроса: как защитить программу от несанкционированного копирования, как уменьшить риск того, что пользователи не станут приобретать законным путем рабочую версию программы, а обзаведутся за бесценок «вскрытыми» от технической защиты копиями программы, а предприятие-разработчик понесет большие, а возможно, и катастрофические убытки.

Есть несколько способов поставить пользователя в положение, когда ему будет выгодно именно покупать программу и пользоваться всеми связанными с фактом покупки преимуществами. Их можно свести в две группы:
Пользователя можно привлечь низкой ценой компьютерной программы, документацией, написанной ясным даже для неквалифицированного пользователя языком. Ему могут быть предложены: горячая линия поддержки (hot-line), льготы при приобретении последующих версий программ, возможность обучаться работе с программой на специальных курсах и т.д.
Поскольку несанкционированное копирование нарушает авторские права разработчика, а точнее, собственника программы, и преследуется по Закону
Украины, то пользователь должен знать это и быть предупрежден об этом! Для этого компании-разработчики программного обеспечения разработали для конечного пользователя особую форму лицензионного договора, по которому программа передается для эксплуатации - так называемую «оберточную» лицензию (Wrapping license).

«В основу такого договора положено понятие «конклюдентной», или молчаливой, сделки. На упаковке укомплектованного экземпляра компьютерной программы (чаще обернутой прозрачным пленочным материалом - откуда и пошел термин «оберточная») приведен текст лицензионного соглашения с конечным пользователем, приобретающим этот экземпляр программы.

Из текста лицензионного соглашения пользователь должен узнать, что, вскрывая упаковку, он тем самым получает определенные права и принимает на себя определенные обязательства перед предприятием-разработчиком
(собственником) программы.

О своих правах пользователь заявляет, отсылая предприятию-разработчику регистрационную карточку, находящуюся в упаковке. Такая карточка идентифицирует конечного пользователя. Фирма-разработчик выполняет лицензионное сопровождение - обслуживает его, предлагая воспользоваться новыми версиями программы, сообщает ему адрес и телефон дилера или дистрибьютора, обслуживающего программу на месте ее установки, дает техническую консультацию по эксплуатации программы и т.д.

Таким образом обслуживаются «легальные» пользователи. При этом, если на рынке появляются «нелегальные» копии, у собственника есть возможность определить, какой легально проданный экземпляр программы был использован при несанкционированном копировании и какому зарегистрированному конечному пользователю следует предъявлять претензии по поводу нарушения принятых на себя при покупке программы обязательств. Такие претензии разрешаются, в том числе и в судебном порядке.

Некоторые нюансы.

В программное обеспечение очень часто включаются звуковые файлы, которые в соответствии с Законом Украины “Об авторских и смежных правах” можно отнести к фонограмме.

Статья 4. Определение терминов.

Фонограмма - исключительно звуковая запись любого исполнения или иных звуков. Граммофонные пластинки, диски, магнитофонные кассеты и другие носители записей являются экземплярами фонограммы.

Таким образом, звуковой файл охраняется не только авторским правом, но и смежным.

Авторским правом охраняется музыкальное произведение с текстом и без текста, а также сам звуковой файл как база данных.

Смежным правом охраняются права исполнителя и производителя фонограмм.

Причем права исполнителя охраняются при условии соблюдения прав только авторов исполняемых произведений, а права производителя фонограмм - при условии соблюдения прав авторов и исполнителей.

Статья 31. Охрана смежных прав.
Исполнители осуществляют свои права при условии соблюдения ими прав авторов исполняемых произведений. Производители фонограмм и организации вещания должны соблюдать права авторов и исполнителей. Организации вещания должны соблюдать права производителей фонограмм, авторов и исполнителей.

Из закона следует, что права лица, к которому перешло авторское имущественное право на музыкальное произведение, при воссоздании
(тиражировании) фонограмм (звуковых файлов) не учитываются. Следовательно, при копировании звуковых файлов в целях коммерческой реализации необходимо учитывать только права исполнителя и неимущественные права автора музыкального произведения.

Возникновение и осуществление смежных прав не требует выполнения каких- либо формальностей. Производителям фонограмм (звуковых файлов) и исполнителям (ими могут быть и программисты) достаточно все экземпляры звуковых файлов сопровождать знаком охраны, состоящим из латинской буквы Р в круге, имени (наименования) лица, имеющего смежные права, и года создания звукового файла.

ПЕРЕДАЧА ПРОГРАММНОГО ПРОДУКТА.

При передаче программного продукта правильно составьте лицензионное соглашение. Тогда вы не лишитесь честно заработанных денег.

Софтверная фирма, выходя на рынок программного продукта со своей разработкой, сталкивается с проблемой продажи разработанной компьютерной программы. Закон Украины “Об авторских и смежных правах” в ст. 10
“Авторское право и право собственности на материальный объект, в котором выражено произведение“ устанавливает, что ”...авторское право и право собственности на материальный объект, в котором выражено произведение, не зависят друг от друга. Отчуждение материального объекта, в котором выражено произведение, не означает отчуждения авторского права на произведение”.

Из закона следует, что при продаже компьютерной программы передаются, по сути, не дискеты с записанной на них инсталляционной версией программы, а определенные права на использование этой программы. И независимо от того, кому права передаются - другой софтверной фирме, дилеру или конечному пользователю, это происходит на основании лицензионного (разрешительного) договора, тем более, что, по украинскому законодательству, договоренности о передаче авторских прав требуют исключительно письменной формы.

В зависимости от перечня и объема передаваемых прав меняется и содержание лицензионного соглашения. Но каждый раз конкретный перечень рассматриваемых в соглашении положений оказывается частью некоего полного перечня вопросов, которые, по усмотрению сторон, включаются или не включаются в соглашение.

Такой полный перечень приводится ниже. Работа с ним полезна не только юристу, но и руководителю софтверной фирмы. Она позволит не только добиться нужной “конфигурации” лицензионного соглашения, не только не упустить важных его условий, но и увидеть иногда неочевидные потенциальные возможности такого соглашения.

Рассмотрим структуру типового лицензионного соглашения и основные моменты которые должны быть изложены в его основных разделах.

Определения.

Приводятся толкования понятий, существенных для договора. Например, следует пояснить, что понимается под программным обеспечением; лицензированным программным обеспечением; документацией; “готовностью к использованию” программного обеспечения; используемым оборудованием; минимальной системной конфигурацией; модификацией; усовершенствованием; использованием.

Предоставление лицензии.

Следует ответить на ряд вопросов.
Является лицензия исключительной или неисключительной?
Является лицензия передаваемой или нет?
Ограничено ли использование программного обеспечения конкретным видом аппаратного обеспечения?
Ограничено ли использование программного обеспечения конкретным видом операционной системы?
Ограничено ли использование конкретным нахождением (местом хранения) программного обеспечения?
Разрешено ли сублицензирование?
Разрешено ли пользователю модифицировать программное обеспечение?
Может ли пользователь разрешить третьим лицам применять программное обеспечение на основе долевого участия?
Существуют ли иные ограничения, накладываемые на пользователя?

Плата за лицензии.

Следует пояснить: какая выплата используется (варианты: фиксированная единовременная, фиксированная периодическая, изменяемая в зависимости от вида или степени использования); какова сумма выплаты; что включает плату за лицензию (программное обеспечение, заказные модификации, последующие модификации и усовершенствования, документация, поставка, установка, обучение, сопровождение, обслуживание, техническая помощь, гарантии, налоги (пошлины), транспортные и другие расходы продавца, помощь продавца по программированию); когда должна осуществляться выплата (варианты: после оформления договора; после поставки; после установки; после завершения обучения; после одобрения условий; с даты, когда программное обеспечение начинает работать или станет
“готовым к использованию”; через определенное количество дней после одной из упомянутых дат).

Собственность на программное обеспечение.

Утверждает ли продавец, что он является владельцем программного обеспечения, или что у него имеется право на выдачу лицензии? Знает ли пользователь, что продавец является владельцем программного обеспечения, или что он может лишь распоряжаться правом на использование?

Право на копирование.

Имеет ли пользователь право на изготовление копий программного обеспечения? Если да, ограничивается ли это право изготовлением резервных копий? Ограничено ли количество изготовляемых копий? Имеет ли пользователь право на изготовление дополнительных копий документации? Остаются ли все разрешенные копии собственностью продавца?

Компенсация.

Возместит ли продавец пользователю убытки или расходы, если права владения продавца на программное обеспечение кем-либо будут изменены? Какие виды убытков и расходов при этом будут охвачены? Каковы условия выплаты такой компенсации?

Обучение.

Обеспечивает ли продавец обучение и какое? Какова стоимость обучения?
Возможно ли обучение нового персонала в более поздний срок, если да, то в пределах какого периода времени? Кто из специалистов обучается и сколько человек?

Гарантии.

Следует указать: дает ли продавец помимо обычных какие-либо дополнительные гарантии
(варианты: продавец является владельцем программного обеспечения; продавец имеет возможности и право предоставлять лицензии, если он не является владельцем программного обеспечения; гарантия функций программного обеспечения и его работоспособности, адекватности документации программному обеспечению, отсутствия нарушений патентов и авторских прав, минимума оборудования и программного обеспечения для работы программы; гарантия совместимости файлов) или отказывается давать какие-либо дополнительные гарантии; продолжительность гарантийного срока; если программное обеспечение отказывается работать, как это оговорено в гарантии, ограничиваются ли принимаемые в отношении пользователя меры устранения неисправностей или принимаются какие-либо меры для возвращения выплаченных сумм; каковы условия аннулирования гарантии (обычно это использование оборудования, которое не отвечает минимальным требованиям к системе, а также модификация программного обеспечения пользователем).

Ограничение ответственности.

Здесь указываются: существует ли ограничение на денежную сумму компенсации убытков, которую продавец выплачивает в случае, если программное обеспечение отказывается работать по своему назначению; существует ли ограничение на вид компенсации убытков, выплачиваемых продавцом, в частности, исключаются ли ответственность продавца за последующие убытки (такие как неполученная прибыль), требования третьих лиц и убытки, обусловленные неправильным использованием программного обеспечения; ограничение во времени, когда одна сторона может возбудить судебное дело против другой.

Сопровождение программного обеспечения.

Обязуется ли продавец обеспечить сопровождение? Какое сопровождение обеспечивается продавцом в гарантийный срок и после окончания гарантийного срока? Какое сопровождение обеспечивается продавцом, является сопровождением факультативным или обязательным, что исключается из сопровождения? При каких условиях продавец имеет право прекратить сопровождение? Обязан ли пользователь обнаруживать ошибки? Обязан ли продавец уведомлять пользователя о найденных ошибках? Какова стоимость сопровождения и когда она выплачивается?

Модификация и усовершенствования.

Имеет ли пользователь право получить модификацию и усовершенствования, и обязан ли продавец ими обеспечивать? В какой срок и за какую цену они будут доступны?

Модификации пользователя.

Имеет ли пользователь право модифицировать программное обеспечение?
Кто является владельцем модификаций пользователя? Существуют ли какие-либо ограничения на использование таких модификаций? Какое влияние оказывают модификации пользователя на гарантийные обязательства продавца и его обязательства по сопровождению?

Прекращение действия лицензии.

Следует указать: когда стороны могут прекратить действие лицензии (варианты: после истечения срока действия, по усмотрению любой из сторон, при невыполнении обязательств, при банкротстве или несостоятельности, при прекращении деятельности, если программное обеспечение не было принято); когда прекращение действия лицензии вступает в силу (варианты: после уведомления, после окончания срока действия права на изменения); что происходит в результате прекращения (варианты: пользователь должен прекратить использование программного обеспечения, должен уничтожить или возвратить все копии программного обеспечения, возвратить всю документацию, подтвердить уничтожение и/или вернуть все материалы); сохраняются ли какие-либо обязательства после прекращения действия лицензии
(варианты: соблюдение конфиденциальности, компенсации, выплаты причитающихся сумм и долгов (налоги, пошлины, роялти и т.д.).

Доступность исходного кода.

Следует определить следующее.
Следует ли пользователю принять какие-либо меры, чтобы получить доступ к исходному коду в случае, когда продавец не может обеспечить сопровождение программного обеспечения?
Если да, то какой вид механизма доступа используется (варианты: пользователь имеет исходный код; продавец представляет исходный код в оговоренных случаях; исходный код хранится у независимых третьих лиц в виде депозита).
Если используется условное депонирование, какие материалы передаются на депонирование? Устанавливается ли процедура контроля за содержанием депонируемых материалов? Принимаются ли меры для последующего депонирования усовершенствований и модификаций? Кто оплачивает депонирование и контроль за содержанием?
Каковы основания для получения исходного кода?

ПРОДАЖА ПО.

Программное обеспечение (ПО) имеет материальную и нематериальную составляющие. Поэтому его продажа отличается от продажи простого товара.

Составляющие ПО

К материальной составляющей ПО относятся материальные объекты — носители, на которых записана компьютерная программа или база данных
(дискеты. CD-ROM и т.п.), а к нематериальной — авторское право. Согласно ст. 10 Закона Украины "Об авторском праве и смежных правах" авторское право и право собственности на материальный объект, в котором выражено произведение, не зависят друг от друга.

Такое "расщепление" ПО говорит о том, что право собственности на
"рукопись" (исходный или объектовый код), выраженную в объективной форме
(дискете, CD-ROM и т.п.), принадлежит лицу, заплатившему за выполненную работу, т.е. работодателю. "Рукопись" всегда исполняется в одном экземпляре, и работодатель обладает правом собственности на такой материальный объект.

Продажа ПО работодателю

Получив право собственности на материальный объект, в котором выражено произведение, его собственник МОЖЕТ без разрешения автора или иного лица, которому принадлежит авторское право на компьютерную программу, воссоздать с материального объекта на винчестер компьютера ее один экземпляр для использования на определенном компьютере в соответствии с его назначением.

Это действие совершается согласно ст. 18 Закона Украины "Об авторском праве и смежных правах".

Кроме того, в соответствии с этой же статьей Закона, собственник дискеты, CD-ROM МОЖЕТ осуществлять адаптацию компьютерной программы под изменяющиеся условия ведения бизнеса на предприятии.

Эти положения Закона особенно актуальны для потребителей заказного программного продукта (банков, страховых компаний и других предприятий), который создают как штатные работники предприятия, так и программисты, работающие по договорам гражданско-правового характера.

Таким образом, оплатив разработку компьютерной программы для собственных нужд, работодатель может использовать ее без заключения авторского договора.

Причитающееся за создание компьютерной программы вознаграждение выплачивается авторам (соавторам) ПО в виде основной или дополнительной заработной платы, что предусмотрено Инструкцией по статистике заработной платы, утвержденной приказом Министерства статистики Украины №323 от
11.12.95 г. Причем вознаграждение, выплачиваемое штатным работникам предприятия, относится к основной заработной плате предприятия, а выплачиваемое программистам, работающим по договору, — к дополнительной.

Выплачивать авторское вознаграждение за пользование ПО в данном случав HЕ ТРЕБУЕТСЯ.

Подтверждением этому является п.5 ст. 14 Закона Украины "Об авторском праве и смежных правах".

Отметим также, что в соответствии с Законом Украины "О налогообложении прибыли предприятий" авторское право на ПО относится к нематериальным активам.

Таким образом, авторы ДОЛЖНЫ ЗНАТЬ, что при выполнении работ по созданию заказного ПО, предназначенного не для коммерческой реализации, а для использования у работодателя, авторский договор заключать не требуется.
Права собственности на компьютерную программу переходят после получения автором вознаграждения за выполненную работу, что является фактом, подтверждающим продажу ПО работодателю.

Возможности манёвра.

Интересно, что ст.ст.10, 18 Закона "Об авторском праве и смежных правах" позволяют собственнику "рукописи" (исходного или объектового кода), выраженной в материальной форме (дискеты, CD-ROM и т.п.), без разрешения владельца авторского права совершать сделку по ее продаже. Для этого достаточно заключить договор купли-продажи.

Причем таких сделок может быть множество. Результатом их будет переход права собственности на компьютерную программу от одних лиц к другим без получения разрешения владельца авторского права на компьютерную программу.

Пример. Первый собственник материального объекта с записанной компьютерной программой воссоздает ее на своем компьютере и вносит изменения в целях адаптации под конкретные условия ведения собственного бизнеса. При этом он получает новую компьютерную программу, у которой есть свой автор или соавторы. Право собственности на новый программный продукт переходит к работодателю по схеме, рассмотренной выше. Совершив доработку компьютерной программы, собственник перепродает ее программу-прототип другому лицу. Новый собственник материального объекта с компьютерной программой, осуществив ее инсталляцию на свой компьютер для адаптации и последующего использования, перепродает программу-прототип третьему лицу, которое совершает с ней аналогичные действия. Подобная цепочка продаж может быть бесконечной.

Такой способ продажи компьютерной программы является вполне легальным маневром заработать деньги без выплаты авторского вознаграждения за ее использование.

Но следует помнить, что по Закону такие действия (в обход владельца авторских прав) разрешается совершать только с компьютерными программами.

Торговец или производитель.

Во многих случаях необходимо воссоздавать ПО более чем в одном экземпляре. Такие действия могут совершаться только при наличии определенных имущественных прав.

Будем считать, что производитель ПО имеет все необходимые имущественные права для воссоздания и распространения ПО.

Так как подавляющее большинство ПО реализуется конечному пользователю через цепочку посредников (дистрибуторов и дилеров), то рассмотрим права, которыми они должны обладать. Учтем, что ПО может приобретаться с двумя целями.

1. Для последующей перепродажи конечному пользователю. В этом случае посредник учитывает у себя ПО как товар на счете 41. Он получает такой товар по договору купли-продажи или комиссии. Авторский договор заключать в таком случае НЕ ТРЕБУЕТСЯ, так как объектом передачи является не авторское право, а материальный объект — товар.

2. Для включения в программный продукт собственного изготовления. В этом случае дистрибутор или дилер считается производственным предприятием, а продукт его производственной деятельности) учитывается на счете 20 и реализуется как продукция собственного изготовления. В данном случае кроме договора купли-продажи ТРЕБУЕТСЯ заключать авторский договор о передаче прав на внесение изменений в приобретаемое ПО. Объем таких изменений оговаривается в авторском договоре.

Конечный пользователь.

Совершив путь от производителя до конечного пользователя, ПО инсталлируется на его компьютере.

При приобретении ПО конечным пользователем НЕ ТРЕБУЕТСЯ заключать авторским договор, так как он, легально приобретая ПО, вступает в
"конклюнтную" (молчаливую) сделку.

Условия такого соглашения могут быть указаны на упаковке, изложены в лицензионном соглашении, вкладываемом в коробку, или описаны в руководстве пользователя ПО. Это соглашение, по сути, является неисключительной лицензией на пользование ПО, в которой оговаривается в основном количество инсталляций ПО.

О своем праве собственности на экземпляр ПО пользователь сообщает владельцу авторского права путем направления ему регистрационной карты.

ОТНОШЕНИЯ МЕЖДУ ФИРМАМИ ПРОИЗВОДИТЕЛЯМИ ПО И ПРОГРАММИСТАМИ

РАБОТАЮЩИМИ ПО НАЙМУ.

Незнание положений Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах” приводит к тому, что владеют интеллектуальной собственностью одни - программисты, а распоряжаются ею для извлечения доходов другие - фирмы, у которых программисты работают по найму.

Закон Украины “Об авторском праве и смежных правах” содержит единственную статью, регламентирующую отношения между программистами и работодателями.

СТАТЬЯ 20. Авторское право на произведение, созданное по договору с автором, работающим по найму.
Авторское право на произведение, созданное по договору с автором, работающим по найму, принадлежит автору.
Исключительное право на использование такого произведения принадлежит лицу, с которым автор находится в трудовых отношениях (работодателю), если иное не предусмотрено договором.

Размер авторского вознаграждения за создание и использование произведения, созданного по договору с автором, работающим по найму, и порядок его выплаты устанавливаются в договоре между автором и работодателем.

В этих нескольких строках скрыт механизм “обогащения” одних - программистов и “обнищания” других - производителей ПО.

Для осмысления процесса распределения авторских и других прав на компьютерную программу и базу данных между автором и работодателем станем на время “хирургом” статьи 20.

Итак из статьи следует, что авторское право на компьютерную программу и базу данных, созданные по договору с автором, работающим по найму, принадлежит ее автору.

О каком договоре идет речь в данном случае? Судя по формулировке статьи, программист создает компьютерную программу и базу данных по трудовому договору. Так как предметом трудового договора является выполняемая работа в соответствии с квалификацией и должностью программиста, то по трудовому договору программист обязуется только выполнять работу (ст.21 КЗоТ Украины), т.е. писать и тестировать программы, составлять алгоритмы и т.д. в соответствии с должностной инструкцией и квалификацией, а не передавать авторские права.

Передача авторского права на произведение осуществляется в рамках
Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах”, т.е. по договору гражданско-правового характера. Учитывая эту особенность трудовых отношений, Закон изначально определил собственника авторского права на компьютерную программу и базу данных - программиста. Следовательно, для того чтобы получить авторское имущественное право на программу, производитель ПО должен, кроме трудового договора, заключить с автором еще и авторский договор на передачу авторских и других прав на компьютерную программу и базу данных.

В противном случае работодатель за счет собственных средств как создавал, так и будет создавать интеллектуальную собственность для программиста.

Что же достается работодателю от профинансированного им проекта?
Исключительное право использовать произведение.

Таким образом, работодатель имеет хотя бы право использовать компьютерную программу и базу данных. Однако это право сохраняется за ним только в том случае, если иное не было предусмотрено в договоре, заключенном между ним и автором.

Можно предположить, что это трудовой договор, однако это не так. В данном случае речь идет об авторском договоре, который предусматривает передачу права использования произведения (п.1 ст.29 Закона). А раз нет авторского договора, то можно подумать, что исключительное право использовать произведение принадлежит работодателю. И напрасно, ведь за использование комп